近期接到不少伙伴咨询类似的问题：当前环境下，在我国买卖矿机以及向境内用户出售矿机的行为是否合法？有哪些法律风险？今天飒姐法律团队就详细的跟大家聊一聊。
关于“挖矿”，国家全面禁止
在回答买卖矿机是否合法这个问题之前，我们应当明确一个前提：挖矿在我国是否合法？
在我国目前碳中和的大背景下，9.24通知明确将虚拟货币业务定性为非法金融活动。9.24同日由国家发改委等部门公布的《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》也明确规定全面禁止虚拟币挖矿。该通知第二条第二款明确要求：“区分虚拟货币‘挖矿’和存量项目。严禁投资建设增量项目，禁止以任何名义发展虚拟货币“挖矿”项目；加快有序退出存量项目，在保证平稳过渡的前提下，结合各地实际情况科学确定退出时间表和实施路径。”
蚂蚁链：NFT不是虚拟币，和比特币等虚拟币有着本质区别:近日，支付宝小程序“蚂蚁链粉丝粒”上限量发售的敦煌飞天等四款“NFT付款码皮肤”受到广泛关注，作为该小程序运营方和该几款皮肤的技术提供方，蚂蚁链表示，所有NFT付款码皮肤仅供会员低价购买，用于支付宝付款码换肤，不允许用于其它商业用途，更不是虚拟币。NFT是解决数字艺术品确权的一种有效和可靠的技术手段，具有唯一性和不可分拆性，不具有等价交换物的特征，和比特币等虚拟币有着本质区别。（财联社）[2021/6/24 0:03:31]
从两份通知中可以看出，规制的逻辑起点是与碳中和相关。虚拟货币挖矿将重回淘汰类产业，没有转圜的余地。而对于以数据中心名义挂羊头卖狗肉的情况，监管部门也已经了然于胸，直指问题核心，明文规定严禁以数据中心名义开展虚拟货币“挖矿”活动。同时，该通知也提醒地方上不要给“挖矿”企业财税支持和金融服务，从资金来源上打击“挖矿”企业，可见新规之坚决。
证券日报：国内对虚拟币监管从未离场:6月23日，证券日报刊文“国内对虚拟币监管从未离场 违法资金账户交易识别仍需多方配合”。文章表示，6月21日，人民银行有关部门就银行和支付机构为虚拟币交易炒作提供服务问题，约谈了工商银行等多家国有大行和支付机构支付宝等。约谈后的银行及支付宝发布声明，并提出了配合措施。这表明，虚拟加密数字币炒作交易，遭到进一步的“围堵”。各家银行机构都提到，要加强交易监测，一经发现采取暂停相关账户交易、注销账户等控制措施，并将相关信息报告有关部门。同时，鼓励客户举报虚拟币交易的违法违规行为。[2021/6/23 23:58:53]
另外，我们关注到中央纪委国家监委网站11月13日发布消息，江西省政协原党组成员、副主席肖毅严重违纪违法被开除公职。通报提到:经查，肖毅背弃初心使命，破坏“两个维护”原则，落实党中央重大决策部署出现严重偏差，违背新发展理念，滥用职权引进和支持企业从事不符合国家产业政策要求的虚拟货币“挖矿”活动，违规举债上项目、搞建设，造成恶劣影响。据中国裁判文书网披露，在肖毅担任抚州市委书记期间，引进企业建立的抚州数据中心实际是利用设备进行高性能计算以获得虚拟货币奖励的行为，系国家不予鼓励的高耗能产业。
央视网：警惕虚拟币市场的“情绪繁荣”:比特币的暴涨与暴跌，堪称新世纪最为剧烈的财富神话。全球多个金融机构、政府都警告过，比特币背后既没有金本位的内在价值，也没有法币的主权信用，更缺乏实际经济活动的支持和正式的安全保证。本质上，虚拟币是以共识为基础的一种商品，虽然被拥趸奉为“数字黄金”，但在当下的市场中，其实际价值、波动性、投机性、无政府性，都使得比特币不再是一种避险的投资工具，而是投机工具。对虚拟货币交易的系统性风险，我们必须保持足够的警惕，避免成为虚拟币市场甚至幕后操控者的牺牲品。（央视网）[2021/5/21 22:28:50]
据此，挖矿在中国已无路可走。
关于买卖矿机是否违法
买卖矿机是否违法取决于买卖的是何种矿机。
鉴于在中国“挖矿”已被严厉禁止，我们认为在中国境内买卖用途和功能单一，仅能用于虚拟货币“挖矿”的矿机属于违法行为。理由在于，此种性能用途单一的矿机，购买的目的通常来说只有一个，即挖矿。而挖矿在中国已经为法律所禁止，则此种矿机买卖行为可以被认定为直接违反《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》中“禁止以任何名义发展虚拟货币‘挖矿’项目”规定的行为。
黑龙江侦破区块链虚拟币特大网络案:2020年9月，黑龙江鹤岗市局向阳分局在市局刑侦支队、网安支队等多警种部门支持下，成功破获一起以虚拟币挖矿为噱头的特大网络案件。抓获以一号头目赵某、二号头目苏某为首的团伙组织成员28人，冻结涉案资金2.8亿余元，豪华车辆14台及部分房产，总价值人民币近3亿元。[2020/11/23 21:45:02]
而对于CPU矿机等除了挖矿外也能正常作为计算机满足人们日常使用的机器，我们认为其本质是一台性能强大的电脑。电脑作为一种普通商品，只要不将其用于违法违规的用途，那买卖此类电脑的行为就不属于违法行为。就像刀可以用来杀人，也可以用来切菜。我们不能因为刀具有成为凶器的潜质就将这一日常用品封禁。
面向大陆用户售卖矿机的风险
基于我国目前碳中和达标的大环境和一系列的法规政策，我们认为向中国境内客户售卖矿机的行为有可能会被行政执法机关，特别是海关，认定为违法行为从而面临行政处罚的风险。目前，国内电商平台和二手交易平台已经全面下架和屏蔽矿机等类似商品。下面我们就用几个典型行政处罚案例为大家进行讲解。
动态 | 腾讯御见：Nemty勒索病借Phorpiex僵尸网络传播，可监视剪贴板劫持虚拟币交易:腾讯御见威胁情报中心发文称，Nemty勒索病最新变种依靠Phorpiex僵尸网络投递再度活跃。跟僵尸网络的合作使该病的传播能力更强，被Nemty勒索病加密的文件暂无法解密。同时由于Phorpiex僵尸网络具备监视剪贴板劫持虚拟币交易的能力，会导致受害者支付赎金时被Phorpiex打劫，致交易赎金无法支付到Nemty运营团伙提供的地址，从而使受害者损失加倍，提醒各政企机构务必提高警惕。[2020/2/13]
故意申报其他品牌矿机以偷漏税款被行政处罚
长沙某贸易有限公司，法定代表人为：王某。2018年11月9日，当事人长沙某贸易有限公司委托司机张某驾驶货车持534************55号《进口货物报关单》以一般贸易监管方式向海关申报矿机一批，由深圳湾口岸货运进境车道入境。经海关检查，该报关单项下申报Bitmain牌矿机150台，实际进口Antminer牌矿机150台，与申报不符被查获。经计核，漏缴税款人民币54007元整。
根据《中华人民共和国海关法》第八十六条第项项为：进出口货物、物品或者过境、转运、通运货物向海关申报不实的）、《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条、《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》第十五条项的规定，决定对当事人作出如下行政处罚：科处罚款人民币2.7万元整。
申报为其他电子产品规避检查偷漏税款被行政处罚
2018年11月15日，永州市某供应链有限责任公司持49**********2747号报关单以一般贸易监管方式向海关申报进口运算服务器641台，捆绑11*******6245号内地海关及香港海关陆路进境载货清单，由车承运从皇岗口岸入境，经查验，实际进口货物为虚拟货币矿机641台。当事人公司以上行为已违反海关监管规定，漏缴税款人民币5.3595万元。
根据《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》第十五条项之规定，决定对当事人作出如下行政处罚：科处罚款人民币4.28万元整。
进口的二手矿机被认定为我国目前禁止进口的固体废物被行政处罚决字〔2019〕0044号）
2019年6月12日，当事人公司持52************0268号报关单，以一般贸易监管方式向海关申报进口旧蚂蚁矿机547台，3660千克，捆绑11*******4960号内地海关及香港海关陆路进/出境载货清单，委托车承运从皇岗口岸入境，经海关查验，该单申报进口货物数量和重量与实际相符，共547台，3660千克，经深圳海关工业品检测技术中心检验，上述涉案货物属于我国目前禁止进口固体废物。
我关于2019年7月31日作出罚款的拟处罚决定，并于2019年8月23日告知当事人。当事人不服，提出申辩。现已复核。
根据《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》第七十八条第一款之规定，决定对当事人作出如下行政处罚：科处罚款人民币12万元整。
综合三个典型行政处罚案例，我们可以看出，向用户售卖矿机的行为本身并不被法律所明文禁止，前提是做到如实申报、依法纳税依法进口矿机，避免被认定为我国《固体废物污染环境防治法》第七十八条禁止经中华人民共和国过境转移的危险废物。以及违反《巴塞尔公约》及其附加议定书所禁止的固体废物。
写在最后
我们认为，不宜以刑法规制矿机买卖行为。刑法规制应当遵循最基本的罪刑法定原则，对于没有明文规定为犯罪的行为不能将其认定为犯罪。
如前所述，买卖仅能用于虚拟货币挖矿的矿机,如前所述有可能构成行政违法行为。但对于买卖兼具挖矿和其他功能的矿机则需要具体问题具体分析，不宜以“一刀切”的视角看待这一问题。
一家之言，除非是社会危害极其严重、造成公私财产重大损失，或者有其他极其严重情节的矿机买卖行为，否则不宜以犯罪评价单纯买卖矿机的行为。
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