虚拟币相关犯罪涉案金额认定尤其是违法所得金额的认定一直以来是实务界争议的难题，这一难题基本上涵盖了虚拟币相关犯罪的所有罪名。其中财产犯罪的虚拟币金额认定问题争议尤为明显。实际上，目前实务中出现的对于非法获取虚拟币的案件“立案难”的症结之一便是涉案金额认定难题。飒姐团队通过梳理近年来实务中出现的虚拟币涉罪案件，将近年来各地司法实务中对于虚拟货币涉案金额认定方式进行梳理，以飨读者。
实务中虚拟币犯罪金额认定争议
以虚拟币财产犯罪为例，在财产犯罪中涉案金额是定罪量刑的重要依据，虚拟币的财物属性认定争议和犯罪数额难以计算是近年来非法获取虚拟币的行为难以被认定为相应的财产犯罪的两个重要原因。至于虚拟币是否构成刑法意义上的“财物”，飒姐团队在此按下不表，本文着重探虚拟币财产犯罪的犯罪金额认定问题。在非法获取虚拟币的案件中，对于犯罪金额的认定实务中大致存在以下几种处理方法：
第一，行为人与被害人之间有商议的，按照双方认可的价格认定犯罪金额。如在黄某某案（参见江苏省太仓市人民法院（2021）浙07刑终67号刑事裁定书）中，被告人黄某某与被害人徐某签订了《云计算项目委托购机及托管协议》，约定徐某以支付人民币904500元的金额委托被告人黄某购买150台某设备。该笔款项可用比特币支付。被害人徐某先后支付被告人黄某购机费用12.3个比特币（双方约定该笔比特币可抵扣人民币904500元）。被告人黄某某在收到上述比特币后，并未按照双方的约定购买某设备，除了退还被害人徐某0.2185个比特币外，剩余比特币被被告人非法占为既有，用于、归还个人债务、炒比特币期货等用途。后因被害人徐某报案而案发。
肖飒：若《人民银行法》新法顺利通过，ICO将不仅是违法行为还构成犯罪:肖飒发文表示，若《人民银行法》新法顺利通过，第22条就是确认发行、售卖代币“违法性”的前置法。以前可能只是违法行为，未来可能会被认定为犯罪行为，预计罪名将是著名的刑法第225条非法经营罪。进一步讲，以代币为金融流通手段或者以代币为计价工具进行“职业售卖”的行为，也将被确认违法性，从而增加涉嫌犯罪的概率。以前还是灰色的领域，将走向黑色产业。对于偶发的OTC行为，肖飒认为：我国公民持有比特币是合法的，基于比特币在我国法律的定性为”特定的虚拟商品“，偶发的互相交换的行为应当被认定为合法。但是，以此为业，将代币溢出走向市场，尤其是将风险传导给中国居民的行为是我国法律不能容忍的。[2020/10/24]
本案生效判决认为被告人黄某以非法占有为目的取他人财物，数额巨大，其行为构成合同罪。在犯罪金额的认定上，本案并未考量比特币金额的认定究竟是以犯罪时还是案发时亦或是审判时的兑换价格认定，而是直接以行为人、被害人认定的兑换价格即12.3个比特币价值904500元人民币认定本案的涉案金额。
第二，司法机关委托有资质的鉴定机构对涉案虚拟币价格予以认证。这其中比较有代表性的案件即裴某某案（参见广东省高级人民法院（2018）粤刑申450号驳回申诉通知书），在该案中广东省高级人民法院系统审查了裴某某涉虚拟币案，并在驳回申诉通知书中阐明了比特币构成刑法意义上的财物的理由及涉案比特币价值认定的过程。对于比特币的财物属性，广东省高级人民法院在该案的驳回申诉通知书中认定现实生活中“比特币”已经不是作为其原始物理属性的数据而被社会公众认可，而是作为财富被追逐，国际、国内都存在专业的“比特币”交易网站，一般社会公众均可持有“比特币”并参与交易。被告裴某某就是通过国内外的交易平台最终将“比特币”变现。国家虽然强调对“比特币”交易的管制和风险防范，但其在网络上与现实货币客观上存在着交易事实，具有可转化为现实物质利益的属性，在法律属性上应当认定为财产。（在此飒姐团队提醒读者注意，该观点因2021年后我国对虚拟币的严格管制，如今已鲜有法院认可）
声音 | 肖飒：区块链技术在民营企业融资增新支持体系建设上将发挥作用:中国银行法学研究会理事肖飒今日发表题为《“民企意见”将如何影响法律市场？》的分析文章。文章中表示，昨天《关于营造更好发展环境支持民营企业改革发展的意见》（以下简称：“民企意见”）正式公布。“民企意见”中提到“完善民营企业直接融资支持制度”，除了创业板、新三板之外，还提到依法合规前提下，支持“资管产品”“保险资金”通过投资“私募股权基金”等方式积极参与民营企业纾困，意见已经提出方向，具体如何操作，确实需要投融资律师的聪明才智，打通合规渠道，让民营企业放开手脚。同时，肖飒认为当下最火的技术“区块链技术”，除了在数字法币中发挥重大作用，在民营企业融资增新支持体系的建设上，会写下浓墨重彩的一笔。[2019/12/23]
对于涉案比特币价值的认定，该案一审、二审法院委托东莞市物价局对涉案比特币进行价格认定，东莞市物价局根据案发日的比特币与人民币的兑换价格认定了涉案金额。该金额在申诉中被广东省发展和改革委员会价格认证中心认证的金额推翻，但两者相差不大，不影响量刑。据此广东省高级人民法院依照广东省发改委价格认证中心的鉴定结论确定了本案的涉案金额，并认定原审量刑并无不当。
第三，在部分具有销赃行为的案件中，司法机关按照行为人卖出虚拟币的价格（销赃价）认定涉案金额。如在郑某某案中（参见北京市第三中级人民法院（2021）京03刑终28号刑事裁定书），被告人郑某某虚构了为王某投资虚拟币项目的事实，隐瞒了欠款的真实用途，导致被害人王某产生错误认识，并向郑某某交付比特币。郑某某收到被害人的比特币后并未按照约定为王某投资，而是于当日及次日将比特币转卖，获利160余万元人民币。在该案的金额认定上，生效判决认为王某交付比特币的价值，可根据被告人郑某销赃获利的价值计算，两者处于等价关系。因此该案涉案金额为人民币160余万元。
声音 | 肖飒：区块链整顿行动已开启，地方中小型涉币交易所将是重点:金色财经报道，中国银行法学研究会理事肖飒在接受采访时表示：“据我们了解，监管部门从未停止过组织学习区块链相关技术原理和应用的培训。区块链技术探讨会和币圈涉案研讨会上，也时有监管部门的研究人员等现身分享。而司法实践中，我们也先后处理过多起涉币刑案、涉交易所刑案等的咨询。能够看到，区块链技术正规军‘出山’，‘剿匪’行动已先行。结合我2014年办理的广东省首例比特币案件至今，币圈链圈涉嫌刑事犯罪的主要罪名有：罪、集资罪、非法经营罪、侵入他人计算机信息系统罪等。地方上中小型合规性较差的涉币交易所或成为‘首选’打击对象。”[2019/12/19]
第四，除上述三种有明确依据的判决例外，其余相当一部分判决书对于虚拟币涉案金额认定问题进行了“含糊”处理。其中有不少判决书在认定涉案金额时并未论述计算方法或依据，有的判决书只提到按照市场价格认定涉案金额，但并未指明按照什么时间点的市场价格，即是按照案发时虚拟币的市场价格还是按照行为时亦或是审判时的虚拟币市场价格认定涉案金额，均未进行详细说明。
飒姐团队观点
第一，对于按照行为人出售虚拟币的价格（即销赃的价格）确定涉案金额的做法值得商榷。首先，有相当一部分案件并没有销赃的环节，对于没有销赃环节的虚拟币财产犯罪，该种认定方式便没有普适性。其次，采用销赃时的价格认定涉案金额，有可能破坏财产犯罪内部涉案金额认定的统一性。如在普通盗窃罪中，就不可能仅仅按照行为人销赃时的价格认定涉案金额。否则行为人盗窃价值数十万元的钻石戒指，却仅以五千元的价格卖出时，不可能仅案销赃价认定行为人盗窃了价值五千元的财物。既然普通盗窃罪无法利用销赃价认定涉案金额，那么要求非法获取虚拟币类犯罪以销赃价认定涉案金额显然就是不合理的；最后，涉案金额在一定程度上体现了行为的违法性，而违法性的认定应当遵循同时性原则，以销赃的金额认定涉案金额显然与同时性原则相违背。
声音 | 肖飒：专门进行比特币撮合交易和赚取差价的行为 可能涉嫌违法犯罪:中国银行法学会理事肖飒发文称，如果将比特币当做一种类金融产品，以此为业，专门进行撮合和赚取差价的行为，有可能涉嫌违法犯罪。建议某些“交易所”“平台”“社群”等能够考虑到触及红线的重大法律风险，在中国境内逐步减少相关业务，同时，对于团队关键人物进行程序法和实体法的辅导。除比特币、以太坊外，其他一些主流币或者非主流的ICO、STO而来的虚拟币，法律界将其认定为非财物，也就是说在某些案件中，可能会认定为侵入计算机系统或者其他数据权类的违法犯罪。[2019/3/7]
第二，对于委托有资质的认证机构进行价格认证的方法亦值得商榷，这种做法本质上并未解决虚拟币涉案金额认定的难题，仅仅是将这一难题交由专业机构处理。但专业机构以什么时点的价格认定虚拟币涉案金额，依然存在争议。此外，认证机构的权威性、公正性仍然值得推敲，如果仅单纯依靠有资质的认证机构判定虚拟币涉案金额，恐怕难以保持司法的公正性，甚至有滋生司法腐败之风险。
第三，笼统地在判决书中载明“按照市场价格”认定，或根本不载明按照何种方式认定涉案金额的做法与司法公正无益，“按照市场价格”究竟是按照案发时的价格，还是按照行为时的价格，亦或是按照审判时的价格认定？在虚拟币价格波动较为剧烈的大背景下，倘若不指出按照哪一时点认定，且不充分论述原因，恐怕会造成诸多“同案不同判”的现象。
声音 | 肖飒：类“”的币圈游戏涉嫌开设罪:据新浪科技消息，肖飒律师发文指出，类“”的币圈游戏如果直接搬到我国进行操作，已经涉嫌刑法303条第二款开设罪，可能会判处三年以下有期徒刑，情节严重的判处三年以上十年以下有期徒刑。[2018/11/26]
近年来学界的有力观点认为可以效仿贩卖罪等涉及违禁品犯罪的处理方式处理虚拟币涉罪问题，即定罪量刑不以虚拟币的价格作为参考依据，而依据“情节严重”的程度来把握，这一处理方式在司法实务中已被广泛运用到违禁品涉罪问题中。
最高人民法院编纂的《刑事审判参考》第191号指导性案例“薛佩军等盗窃案”中详细列明了盗窃等违禁品构成盗窃罪以及相关的涉案金额认定的问题，最高人民法院在《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（八）项中亦规定“盗窃违禁品，按盗窃处理的，不计数额，根据情节轻重量刑。”同时最高人民法院《审理犯罪工作会谈纪要》中亦表明盗窃的，盗窃罪量刑的数额可参考当地黑市交易价格的认定方法。因此，学界认为可以依据上述违禁品的处理思路，同时虚拟币的数额可参考黑市交易价格的认定方式，从而确定情节轻重之程度。
飒姐团队本文大致赞同参考《审理犯罪工作会谈纪要》中对于量刑数额的操作标准，但这并不意味着飒姐团队认同虚拟币与一样属于违禁品。在这个基础上，飒姐团队给出虚拟币涉案金额认定的大致标准，以供读者参考：
虚拟币犯罪涉案金额认定应当以行为人行为时的时点确定虚拟币的涉罪金额，具体判定标准如下：非法获取虚拟币的涉罪金额计算，一般应当以犯罪行为实施当日，国际主流虚拟币交易平台的交易均价为依据。
虚拟币的交易价格实时变动，甚至往往不同时点变动幅度巨大，最为极端的情况是行为人仅计划非法获取价值一万元人民币的虚拟币，但案发时其盗取的虚拟币已经价值数百万，此时若以案发时乃至审判时虚拟币的价格认定涉案金额，则主观故意的认定就会成为问题。用行为人犯罪行为实施当日国际主流虚拟币交易平台的交易均价作为依据，遵循了主客观相一致的刑事责任原则。
值得注意的是，部分虚拟币犯罪并不需要利用上述规则确定虚拟币的涉案金额，其完全可以依据法定货币来确定相应的涉罪金额。具体情景如下：
第一，在合同、集资、罪等犯罪的场合，若行为人与被害人根据投资合同、购买合同中确定的交易价格进行交易的，则应当按照行为人与被害人确定的兑换金额计算涉罪金额。此时只要判定合同中法定货币的价值，就可以确定全案的涉案金额。
第二，在ICO涉嫌犯罪的场合，倘若投资人以法定货币投资，则不需要计算对应的虚拟币的金额，而仅需根据法定货币的金额判定行为人非法吸收公众存款或集资行为的涉罪金额。
第三，对于不直接占有受害人的法定货币或虚拟币，行为人仅提供中介交易的场合，其在交易过程中收取的交易手续费可以作为违法所得的金额进行计算，从而确定其涉案金额。
三、写在最后
实务中对于非法获取虚拟币的犯罪行为立案难的问题并非仅有涉案金额认定难题这一座“大山”，正如飒姐团队之前文章中所指出的，取证难、财物属性认定难等均在很大程度上影响了非法获取虚拟币犯罪案件的立案率。本文也仅从涉案金额认定的角度论证相关问题，希望给与广大读者以有益的启发。
肖飒lawyer
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