这封无异议函是美国监管部门在数字资产证券交易监管方面做出的又一次值得被重视的试探。
撰文：张改娟
上周五，美国证券交易委员会针对数字资产证券交易托管经纪商在交易处理流程方面发布了一份无异议函。具体来说，SEC交易与市场部工作人员表示，交易数字资产证券的经纪商在满足特定的情况下，可实施「三步法」来降低运营及结算风险并保护投资者。
在了解该封无异议函包括的具体事项以及代表的含义之前，我们先来看看由SEC出具的无异议函指的是什么？会在什么样的情况下发布？
无异议函是什么？
无异议函，也称不行动函。个人或实体如果不确定某个产品、服务或某种行为是否违反联邦证券法，就可以要求美SEC工作人员发布无异议函。工作人员在分析所涉及的特定事实和情况并对适用的法律和规则进行讨论后，会考虑是否发布无异议函。若工作人员同意该请求并发布无异议函，则意味着建议SEC就相关行为不采取执法行动。
美SEC主席：中本聪的创新推动了加密资产和底层区块链技术的发展:金色财经报道，美国证券交易委员会主席Gary Gensler在美国SEC官网上发文称，加密证券市场没有任何迹象表明投资者和发行人不应该受到我们证券法的保护。国会制定证券法的目的是规范投资，无论它们以何种形式进行，也无论以何种名称命名。这不仅仅是一个谈话要点。正如Thurgood Marshall大法官在最高法院著名的Reves判决中所写，这是这片土地的法律。
这些代币有团队通过网站和Twitter帐户进行推广。投资者甚至可能会见企业家。这些代币并非凭空而来。它们是数字化的但并不能将它们与大量资本市场区分开来，在这些市场中，证券和货币已经是数字化的。
中本聪的创新推动了加密资产和底层区块链分类账技术的发展。然而，无论使用何种分类账，无论是电子表格、数据库还是区块链技术，当投资者将资金置于风险之中时，投资的经济现实才是最重要的。因此，加密证券发行人需要向美国证券交易委员会登记其投资合同的要约和销售或满足豁免要求。[2023/6/13 21:33:40]
SEC为何会针对数字资产交易问题发布无异议函？
Polygon创始人疑似回应MATIC被美SEC认定为证券：暂时的噪音，继续建设:金色财经报道，Polygon创始人Sandeep Nailwal在社交媒体发文，疑似回应原生代币MATIC被美国证券交易委员会认定为证券。Sandeep Nailwal表示，在Polygon生态系统中设想了一个像当前互联网一样普及的Web3世界，一个更加自由、治理更加透明的世界。包括Polygon Labs在内的Polygon生态系统已经准备好在未来5-10年持续构建，这是一场马拉松，每一次分心都是暂时的噪音，Polygon会继续建设。[2023/6/10 21:28:39]
9月25日，美SEC交易与市场部发布了这份无异议函，并致信美国金融业监管局风险监督和运营法规副总裁KrisDailey。
该封无异议函重点如下：
在满足维持至少25万美元净资本、不负责结算交易等四种情况下，运营交易数字资产证券的ATS的经纪商若实施「三步法」来降低结算风险和保护投资者，则SEC工作人员将不会建议SEC对此采取执法行动。值得注意的是，这里仅针对不执行结算的托管经纪交易商。
Coinbase首席法务官：Coinbase业务自上市后一直未改变，美SEC要扩大监管必须立新法:4月28日消息，Coinbase 首席法律官 Paul Grewal 在 Consensus 2023 上发表讲话时表示：Coinbase 的业务自获准在纳斯达克证券交易所上市以来的两年内没有发生变化。美 SEC 的立场似乎是 SEC 缺乏法定权力来监管像 Coinbase 这样的企业。[2023/4/28 14:32:43]
注：ATS指符合联邦证券法中「交易所」定义的交易系统。
事实上，该封无异议函是对2019年7月份由SEC和FINRA发布的《联合工作人员声明》中关于数字资产证券交易经纪商的交易处理流程及方式的回应。
Coinbase已申请提交涉及美SEC和Ripple诉讼案的非当事人意见陈述:金色财经报道，Coinbase已向法官申请提交一份非当事人意见陈述（amicus brief），涉及美国证券委员会（SEC）和Ripple Labs之间的诉讼，称加密执法行动缺乏明确性使美国交易所处于不利地位，Coinbase敦促法院拒绝SEC的简易判决请求，认为由于SEC缺乏透明度，那些试图合规的公司蒙受了重大损失。
此前报道，9月份Ripple和美SEC都要求法官在Ripple出售未注册证券XRP一案中做出简易判决；10月份区块链协会已向法官申请提交涉及美SEC和Ripple Labs诉讼案的非当事人意见陈述。（The Block）[2022/11/1 12:02:47]
2019年，市场参与者就针对数字资产证券的托管和交易等是否适用于联邦证券法和美国金融业监管局的相关规则提出疑问。对此，美SEC交易与市场部门和FINRA在2019年7月份发布了一份《联合工作人员声明》。在该声明中，工作人员表示，寻求参与数字资产证券市场的实体必须遵守联邦证券法，可能还需要在美SEC进行注册，并成为自我监管组织的成员。如果实体是经纪交易商，还必须遵守经济交易商的财务责任规则，包括1934年《证券交易法》所规定的托管要求，即客户保护规则。该规则要求经济交易商将客户资产与公司资产隔离开来，以保护投资者。
美SEC发信函否认将撤销Ripple诉讼 并称Ripple辩护不合理:3月10日消息，在3月9日提交给纽约南区联邦地方法院法官阿Analisa Torres的法律信函中，美国证券交易委员会（SEC）要求法院撤销Ripple的\"公平通知\"辩护，并否认其高管即将提出的驳回诉讼动议。官方表示，Ripple的辩护在法律上是不适当的，并声称SEC并没有义务在非公开调查过程中警告行业参与者有关其他参与者的违法行为。SEC律师Jorge Tenreiro表示，Ripple正试图通过将责任推卸给SEC，从而避免为其未注册的XRP产品承担责任。此前，Ripple表示，SEC未能为Rpple就XRP发行销售发出合理通知，同时称SEC第一项修订诉讼是“缺乏正当程序”的。(U.Today)[2021/3/10 18:31:56]
工作人员还针对《证券交易法》中第15c3-3条款作出了讨论，并描述了数项涉及数字资产证券的非托管活动。同时，该声明最后指出，这并非是SEC或FINRA的规则、法规或指南，仅代表工作人员观点。
SEC表示，这种非托管的ATS的交易处理分为以下以下四个流程：
买卖双方将各自的订单发送至ATS；
ATS匹配订单；
ATS将匹配完成的交易通知买卖双方；
买卖双方进行双边结算接或通过要求其各自的托管方来代表他们进行双边交易。
自《联合工作人员声明》发布以来，几家数字资产证券交易经纪商就联系到SEC的工作人员称，上述流程增加了操作和结算风险。他们希望将交易处理流程简化为三步，以减少运营和结算风险。
买卖双方将各自的订单发送至ATS，并将订单信息提交给各自的托管方。在ATS通知托管方匹配时，买卖双方指示各自的托管方根据其订单条款结算交易；
ATS匹配订单；
ATS将匹配好的交易信息通知给买卖双方及其各自的托管方，由托管方执行附有条件的指示。
这意味着，在「三步法」中，托管方将根据步骤一中收到的指示代表买卖双方进行结算。不过，与四步法类似，经纪交易商不保证、不负责结算交易，也不会控制结算完成之前买卖双方的资产。
寻求实施「三步法」的数字资产证券交易经纪商还作了补充说明，以解决资产控制的担忧。
经纪交易商将维持至少25万美元的净资本；
经纪交易商和其客户之间的协议明确规定，经纪交易商不保证或不负责结算交易；
经纪交易商将建立程序来评估交易的数字资产证券是否符合有效的注册声明或注册豁免；
确保数字资产证券的交易符合联邦证券法的规定。
基于此，SEC交易与市场部门表示，在上述情况下，如果交易数字资产证券的ATS的经纪交易商实施「三步法」，工作人员将不会向SEC建议根据证券交易法15(c)(3)条款和15(c)(3)规则来采取执法行动。
这意味着什么？
尽管该封无异议函仅针对在此信中规定情况下的ATS交易数字资产证券的情况，不涉及经纪商对数字资产证券的托管或控制，也仅代表SEC工作人员对执法行动的立场或意见，并非法律规则，然而，这对数字资产证券的交易便捷性、流动性方面却起到了促进作用。
美国律师事务所卡尔顿菲尔德律师DrewHinkes表示，该封无异议函将为数字资产证券交易带来以下几个变化：
交易数字资产证券变得更加容易；
经纪商明确数字资产证券交易的处理规则；
托管方的角色将变得更为重要；
经纪交易商需要评估交易的数字资产证券是否符合有效的注册声明或注册豁免；
有助于提高数字资产证券的流动性。
另一方面，美国货币监理署代理署长BrianBrooks表示，该封无异议函致力于在新兴资产领域中保护投资者。
由此可见，这封无异议函是美国监管部门在数字资产证券交易监管方面做出的又一次值得被重视的试探。
目前，美SEC还未确定数字资产的证券属性问题。今年7月份，美国商品期货交易委员会主席HeathTarbert表示，CFTC正在等待SEC确定数字资产的证券属性，以允许更多数字资产的期货交易。其解释称，「确定数字资产是否为证券是「SEC的唯一职责」。在法律层面来说，数字资产属于一个特别棘手的领域。要真正发挥这个领域的全部潜力，我们需要与国际合作。」
但已经有越来越多的迹象表明，美SEC有望在未来几年内加速出台数字资产相关规则。8月份，美国参议院行政会议确认SEC委员HesterPeirce将连任第二任期，将于2025年届满。于2018年上任的HesterPeirce对加密货币和区块链较为友好，倡导批准比特币ETF。今年2月份HesterPeirce正式提议为不违反美国证券法的加密货币项目提供3年宽限期。9月初，HesterPeirce在接受采访时表示，「DeFi虽然目前还处于初期阶段，但这已经引起了SEC的注意，因为DeFi提出了「改变游戏规则」的问题。这将挑战我们的监管方式。」
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